ПОКУПКА БИЗНЕСА И СОПУТСТВУЮЩИЕ РИСКИ



ПОКУПКА БИЗНЕСА И СОПУТСТВУЮЩИЕ РИСКИ

ПОКУПКА БИЗНЕСА И СОПУТСТВУЮЩИЕ РИСКИ

 

Авторы: Павел Русецкий, руководитель практики юридического дивизиона RBS, Алексей Карасов, юрист RBS.

 

Все течет, все меняется — компании меняют владельцев, небольшие фирмы объединяются с коллегами по рынку, а гиганты скупают перспективных игроков и формируют инвестиционные портфели. В современных условиях вопрос покупки бизнеса становится все более актуальным. Каковы особенности сделок по покупке компании? С какими рисками можно столкнуться, и есть ли способ их минимизировать?

Сделки по продаже бизнеса оформляются практически ежедневно, охватывая при этом не только куплю-продажу в сфере малого и среднего предпринимательства. Речь идет и о крупномасштабных проектах, сопровождающихся длительной преддоговорной работой.

Экономический термин с правовым подтекстом

С юридической точки зрения   представляет собой крупный проект, который в среде специалистов именуется сделкой слияния и поглощения. Это сделки, в результате которых право собственности, владения или контроля в отношении бизнеса переходит от одного лица к другому на основании договора.

В мире юриспруденции существует гражданско-правовой институт реорганизации, регулируемый ст. 57 ГК РФ. Несмотря на сходство с понятиями, входящими в вышеназванный институт, термин «слияния и поглощения» является сугубо экономическим. Более того, основным договором, использующимся в сфере слияний и поглощений, является договор о купле-продаже акций или долей в компании. В случае слияния в формате реорганизации, как это понимается в рамках гражданского законодательства, возникают различные трудности, не позволяющие успешно провести сделку по покупке компании. Так, вполне закономерным является решение не осуществлять слияние путем реорганизации на практике.

Наиболее выгодным и распространенным вариантом сделки, сопровождающим слияния и поглощения, является объединение владения акциями. В данном случае лица создают новое общество и оплачивают его капитал принадлежащими им акциями. Эти же акции ранее составляли уставный капитал их компаний. Также могут приобретаться акции, выпущенные в ходе эмиссии.

Оценить все риски и не упустить выгоду

Несмотря на удобство самой правовой конструкции, сделки по слиянию и поглощению могут нести большое количество рисков:

  • наличие непогашенной задолженности у приобретаемой компании;
  • обременения приобретаемого актива;
  • лицензионные риски;
  • риски в сфере трудового права;
  • риски ненадлежащего выпуска акций общества;
  • сами судебные процессы, ведущиеся в отношении общества.

На поиск и минимизацию вышеперечисленных рисков направлен процесс due diligence, или юридическая экспертиза. Ее суть заключается в юридической документальной проверке контрагента, а цель — оценка рисков при заключении крупной сделки между компаниями. Как правило, в due diligence входит детальное изучение деятельности компании.

Механизм вышеупомянутой процедуры весьма прост и лаконичен. В ходе due diligence компания либо предоставляет контрагенту запрашиваемые документы, либо открывает к ним доступ на своей территории. По итогам due diligence составляется обширный документ, в котором описаны риски или их отсутствие по всем исследованным и проанализированным позициям.

В ходе юридической проверки, как правило, изучаются вопросы наличия у общества долгов и налоговой задолженности, исследуются судебные споры общества. Анализу также подвержены состав акционеров, структура управления компании и клиентская база. Также оценивается кредитная дисциплина и крупные сделки, совершенные обществом. По сути, в ходе проверки анализу подвержены все факторы, которые могут дать ответ на вопрос, а является ли сделка по покупке данной компании выгодной.

 

Due diligence: зачем и почему?

Процедура юридической экспертизы преследует две глобальные цели. В первом случае речь идет о стремлении покупателя получить полноценное представление о приобретаемом активе. Впоследствии это позволит ему принять взвешенное решение о приобретении бизнеса или об отказе в покупке.

Во втором случае мы говорим о стремлении продавца ограничить объем своей ответственности. Здесь речь идет о простом страховом механизме. Сначала продавец готовит письмо с запросом о раскрытии информации. Речь идет о данных, полученных на основании due diligence. С юридической точки зрения такая процедура регулируется ст. 475 ГК РФ: в соответствии с положениями статьи продавец не отвечает за недостатки товара, если они были им оговорены.

 

Бонус-риски

В юридической практике существует еще ряд случаев, влекущих появление рисков. Это касается в первую очередь ситуаций, осложненных наличием владельцев из других стран. В этом случае могут возникнуть риски, связанные с вопросами регулирования споров и тяжб. С юридической точки зрения речь идет о выборе судебного органа или применимого права. Применимое право — это система правовых норм определенного государства. Такие нормы рассчитаны на регулирование отношений между участниками договора с иностранным элементом. В ситуациях, когда система не была определена заранее, выбор законодательства определенной страны партнеры осуществляют по соглашению сторон. Также рекомендуется указать возможную юрисдикционную оговорку.

       

Да, покупка компании потенциально несет в себе множество опасностей для контрагентов. Однако большую часть рисков и нюансов таких сделок можно нивелировать процедурой юридической экспертизы. Их можно устранить лишь посредством тщательно структурированной преддоговорной работы, ядром которой является юридическая проверка контрагента. И хотя законодательная обязанность в проведении due diligence в РФ отсутствует, ни одна сделка по покупке компании не проводится без этой ключевой процедуры.

 

имеется в виду покупка компании юрлицом?

 

потому что есть еще физ лица покупающее готовый бизнес